【案情】

　　赵某在武汉打工为生，在某超市购物时发现收银员收银时只扫描商品外包装条形码，对包装箱内的商品却不检查。2006年12月某日，赵某在酒类货架上的好酒换进廉价酒的包装盒内，拿着装着好酒的廉价酒盒到出口结账，果然收银员只按照廉价酒的加个收了钱。从此，赵某如法炮制，作案十余次，非法获利3000余元。此时赵某应该构成盗窃罪还是诈骗罪？

　 【分歧】

　　一、成立盗窃罪。

　　二、成立诈骗罪。

　 【分析】

　　本案中，赵某的行为应该定性为盗窃罪。

　　首先，赵某将好酒装进廉价酒的包装盒内，虽然符合虚构事实的要求，但是收银员按照廉价酒收钱放行并不是基于赵某的行为，收银员的行为只是正常的工作行为。

　　其次，收银员对赵某拿的酒并没有所有权和现实的占有，从这一点上来说，收银员的处理行为并不具备被骗的主体要件。

　　最后，赵某换酒的行为以非法占有为目的，属于趁他人不知，秘密进行的这一点也是和诈骗罪的一个主要区别。